企業(yè)境外貸款涉及大量的法律問題，法律文件的準(zhǔn)備、審核、修改等均要求企業(yè)有好的律師為企業(yè)把握風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)如果有法律部門，法律事項(xiàng)可由其安排；否則可以委托律師事務(wù)所來安排。采納律師的專業(yè)意見，企業(yè)可以在一定范圍內(nèi)控制或減少風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)宜選擇具有良好聲譽(yù)的律師事務(wù)所作為本企業(yè)的長期律師顧問。為確保其服務(wù)質(zhì)量，企業(yè)可以將一部分法律事項(xiàng)委托給其他律師事務(wù)所，在律師事務(wù)所之間形成一定程度的競爭，使企業(yè)獲得服務(wù)和成本上的好處。

　　5.確定貸款審批程序

　　貸款融資是企業(yè)最重要的經(jīng)濟(jì)事務(wù)之一，企業(yè)內(nèi)部必須有明確的貸款審批程序，由于境外貸款環(huán)節(jié)與境內(nèi)貸款有一些不同，需要明確企業(yè)境外貸款的審批程序。

　　境外貸款的貸款協(xié)議中，有許多涉及股權(quán)變動、企業(yè)經(jīng)營及重大的法律責(zé)任的約定，常常需要企業(yè)業(yè)務(wù)經(jīng)營部門、法律部門的共同審核，而非企業(yè)財(cái)務(wù)部門單獨(dú)作出決定。在貸款審批程序中，企業(yè)需要明確貸款申請、批準(zhǔn)貸款、審核貸款文件、確定貸款簽字人等事項(xiàng)的部門和人員，在責(zé)任明確的情況下，通過制度約束來保障企業(yè)貸款的順利進(jìn)行，保證企業(yè)貸款工作中涉及的責(zé)任不會影響企業(yè)改組、經(jīng)營和內(nèi)部管理。境外貸款審批制度在約束各工作環(huán)節(jié)事項(xiàng)的同時，其實(shí)也保護(hù)了員工，使員工在企業(yè)制度之內(nèi)進(jìn)行工作，在一定程度上避免了企業(yè)員工因?yàn)橹贫炔幻鞔_而出現(xiàn)損害企業(yè)或者損害自身的行為。

　　6.注意外匯風(fēng)險(xiǎn)和外匯管制問題

　　我國企業(yè)在境外貸款，只能安排外幣貸款。在境外貸款時，我國企業(yè)必須遵守國家外匯管理規(guī)定，確保企業(yè)資金來源的合法性；境外國家若存在外匯管制問題，對外匯的買賣、款項(xiàng)的結(jié)算等均會有所約束，企業(yè)有必要研究外匯管制問題，為企業(yè)境外貸款選擇最好的途徑。

　　二、操作詳盡務(wù)實(shí)

　　境外貸款的程序和條件、保證條款、違約責(zé)任、法律手續(xù)等與境內(nèi)貸款有所不同。企業(yè)需要在保證貸款工作順利進(jìn)行的同時，盡可能降低自身的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。因篇幅所限，本文僅就其中幾個突出的問題進(jìn)行介紹。

　　1.保證（Security）問題

　　保證是銀行和企業(yè)都非常關(guān)心的條款，主要的方式有抵押、擔(dān)保、收入轉(zhuǎn)讓、保險(xiǎn)利益轉(zhuǎn)讓及其他承諾等。

　　在境外貸款中，抵押貸款一般要求貸款額為抵押資產(chǎn)市場價值的一定百分比，當(dāng)資產(chǎn)市場價值低于要求的比例時，需要提前還款或增按（增加抵押品）；所以企業(yè)在安排貸款時要考慮抵押資產(chǎn)的市場價值及其未來可能發(fā)生的變化，確保有能力承受貸款額度負(fù)擔(dān)，盡量避免出現(xiàn)增按情況，同時還要避免高估資產(chǎn)價值，浪費(fèi)企業(yè)資源。

　　境外銀行有時會要求企業(yè)提供All Money抵押，即抵押品除了為一筆貸款作保證外，還為企業(yè)其他債務(wù)作保證。企業(yè)對于這樣的要求，可以盡量爭取單獨(dú)的抵押條件，或者將Al1 Money的范圍減少，將實(shí)際或預(yù)計(jì)可能出現(xiàn)問題的貸款或擔(dān)保等債務(wù)剔除出此范圍。

　　境外擔(dān)保與境內(nèi)擔(dān)保的最大區(qū)別在于，銀行通常要求連帶責(zé)任擔(dān)保，即銀行放棄追索貸款人而直接要求擔(dān)保企業(yè)歸還銀行貸款。隨著我國擔(dān)保法的實(shí)施，國內(nèi)銀行也越來越多地要求采用連帶責(zé)任擔(dān)保。在多個擔(dān)保人情況下，銀行也有權(quán)選擇其中的一個或幾個擔(dān)保人履行擔(dān)保責(zé)任；在擔(dān)保人履行了擔(dān)保責(zé)任后，擔(dān)保人才有對原貸款人或其他擔(dān)保人的訴因，才可以追索自己的權(quán)利。當(dāng)然，擔(dān)保文件約定的擔(dān)保責(zé)任主要也是看貸款人、擔(dān)保人、銀行之間的討價還價能力，但通常擔(dān)保人的責(zé)任都很大，所以我國境外企業(yè)在對外提供擔(dān)保甚至即使是為內(nèi)部企業(yè)擔(dān)保時務(wù)須謹(jǐn)慎。

　　關(guān)于收入和保險(xiǎn)利益轉(zhuǎn)讓的保證，是銀行為保證其收回本息所要求的抵押資產(chǎn)的保險(xiǎn)利益和企業(yè)經(jīng)營的收入等利益轉(zhuǎn)讓給銀行的做法。通常情況下，只要企業(yè)有實(shí)際的還款能力，一般不會拒絕。在保險(xiǎn)收益轉(zhuǎn)讓的時候，企業(yè)雖然難以否決銀行委托保險(xiǎn)人的權(quán)利，但可以要求銀行在選定保險(xiǎn)商、保險(xiǎn)代理人及保費(fèi)時，與企業(yè)共同商定，或須征得企業(yè)的同意。特別是有一定處理保險(xiǎn)事務(wù)能力的企業(yè)，由于有保險(xiǎn)業(yè)界的經(jīng)驗(yàn)，更容易說服銀行接受企業(yè)的要求，銀行如果沒有其他利益上的考慮，通常會同意企業(yè)的要求。

　　境外銀行為了保證其貸款的安全，通常在貸款條件中要求貸款企業(yè)的總公司對貸款提供書面的保證，特別是在1997年東南亞金融危機(jī)以后，境外銀行加強(qiáng)了對我國企業(yè)保證條款的約束，由于國內(nèi)企業(yè)對外提供擔(dān)保受國家外匯管理部門的嚴(yán)格管理，境外貸款可能不需要有國內(nèi)企業(yè)提供擔(dān)保，但需要提供書面形式的確認(rèn)。

　　形式上主要是安慰函（Letter of Comfort）、知會函（Letter of Awareness）、保證函（Letter of Undertaking）等。在這些函件中，主要列明三項(xiàng)內(nèi)容：國內(nèi)企業(yè)知道并同意安排此貸款；國內(nèi)企業(yè)對貸款人的業(yè)務(wù)經(jīng)營予以支持，不做影響貸款人持續(xù)經(jīng)營的決定，國內(nèi)企業(yè)不做使貸款人財(cái)務(wù)狀況轉(zhuǎn)弱的決策；國內(nèi)企業(yè)不改變對貸款企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)等。

　　關(guān)于上述文件的責(zé)任問題，主要體現(xiàn)在文件的措辭上。文件的名稱可以不同，重要的是文件約束的事項(xiàng)。如果主要涉及的是財(cái)務(wù)性質(zhì)的保證，該文件約束的責(zé)任可能變?yōu)閾?dān)保責(zé)任。由于我國法律對未經(jīng)國家外匯管理部門登記的擔(dān)保不予保護(hù)，這樣的擔(dān)保實(shí)際上為境外銀行和貸款企業(yè)所回避。如果文件約束的主要是經(jīng)營事項(xiàng)、股權(quán)事項(xiàng)等非財(cái)務(wù)保證事項(xiàng)，國內(nèi)企業(yè)在出據(jù)了該文件后，不承擔(dān)擔(dān)保的責(zé)任，但也有義務(wù)按照承諾的事項(xiàng)去執(zhí)行。

　　2.違約條款及交叉違約（Default and Cross Default）

　　境外貸款中的違約條款較為詳細(xì)，其中除不能按期歸還本息屬違約外，通常會約定以下集中情況屬于違約行為：企業(yè)提供信息不及時準(zhǔn)確（即陳述錯誤）；企業(yè)財(cái)務(wù)狀況惡化；企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)對還款不利的變化；企業(yè)工商登記出現(xiàn)問題；企業(yè)股東發(fā)生變化；抵押資產(chǎn)價值低于維持貸款的比例；企業(yè)遭受清盤、強(qiáng)制執(zhí)行、解散等等。

　　違約條款因不同的貸款而有不同的約定。企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)合企業(yè)的實(shí)際情況與銀行商洽，使違約條款盡可能符合企業(yè)的實(shí)際情況，降低違約風(fēng)險(xiǎn)。此外，在簽訂貸款文件后，企業(yè)發(fā)生具體的與貸款文件不符的事項(xiàng)，只要經(jīng)過銀行書面同意，均可以認(rèn)為是沒有違約的。因此，企業(yè)要注意日常文件的管理工作，以便明確責(zé)任。

　　關(guān)于懲罰性費(fèi)用條款，銀行有時會提出若企業(yè)違約，則需從違約之日起支付罰息。企業(yè)對此可從兩方面爭取對自己有利的條件：

　　一是，爭取降低罰息；

　　二是，向銀行提出給企業(yè)一段時間（如一周）來履行有關(guān)義務(wù)。

　　企業(yè)通過上述努力，可以爭取到相對寬松的條件去解決出現(xiàn)的問題。若有關(guān)義務(wù)未能在此時間內(nèi)履行，企業(yè)再承擔(dān)罰息責(zé)任。

　　企業(yè)在安排境外貸款時，通常都會面對交叉違約問題，簡單地講，交叉違約就是企業(yè)一項(xiàng)貸款違約，同時構(gòu)成企業(yè)其他貸款或所有貸款均違約。對于集團(tuán)性企業(yè)或貸款較多的企業(yè)而言，交叉違約條款是貸款工作中最重要的條款。企業(yè)可能與一家銀行有多筆貸款，亦可能與不同銀行有不同的幾筆貸款，從法律上講，由于有交叉違約的責(zé)任，當(dāng)企業(yè)對任何一筆貸款違約時，同時對其他不同銀行的貸款亦承擔(dān)違約責(zé)任。

　　鑒此，企業(yè)應(yīng)盡可能地降低交叉違約條款約束的范圍和事項(xiàng)，最佳途徑是保持企業(yè)較高的償債能力，穩(wěn)健經(jīng)營，提高企業(yè)在貸款市場上的競爭力。具體在操作中，可以通過貸款商務(wù)談判，保護(hù)核心業(yè)務(wù)的正常經(jīng)營，將企業(yè)核心業(yè)務(wù)的貸款剔除出交叉違約范圍；可以在交叉違約條款中加入金額下限，即當(dāng)企業(yè)發(fā)生一定金額以上的違約事項(xiàng)時，才屬于交叉違約約定的范圍；可以通過利用不同銀行對貸款的競爭取得對企業(yè)有利的條件，或?qū)①J款分散在不同家銀行，在不同的銀行之間爭取免除不同銀行貸款的交叉違約責(zé)任。當(dāng)然，如果企業(yè)討價還價能力不足，急需資金，承諾銀行的要求交叉違約責(zé)任緩解資金困難也是可取的，重要的是看企業(yè)是否有償債的能力。

　　3.利率掉期保值問題

　　在安排境外貸款的工作中，有時對金額大，貸款時間長的貸款，會遇到是否安排利率掉期保值的問題，雖然利率掉期保值和貸款是兩件事情，但有些較為積極的銀行，會在貸款的同時，安排掉期保值的文件，稱為ISDA（內(nèi)容可以應(yīng)企業(yè)的需要，包括外匯工具的安排），為今后進(jìn)行掉期保值提供便利的條件，銀行這樣做，既為進(jìn)一步為企業(yè)提供增值服務(wù)，也為自己擴(kuò)展業(yè)務(wù)提供了便利。

　　企業(yè)應(yīng)在安排貸款協(xié)議的同時擬出利率掉期保值的文件，以便在需要時，即可通知銀行本企業(yè)的期望固定利率水平。在進(jìn)行利率掉期保值安排中需要結(jié)合企業(yè)的需求，充分考慮資金的時間價值、利率的未來走勢，主要應(yīng)考慮的：

　　一是，企業(yè)為固定成本，便于安排資金、保證可以接受的收益而選擇的固定利率；

　　二是，合理預(yù)測利率趨勢，選擇可能降低財(cái)務(wù)費(fèi)用的時機(jī)將利率固定。

　　前者注重企業(yè)內(nèi)部需求，后者關(guān)注通過掉期保值而獲利。

　　4.限制性條款

　　在貸款工作中，有時會遇到銀行對企業(yè)各種行為的限制，有時是對貸款中貸款人和保證人等集體的限制，有時在貸款文件中會將責(zé)任人（Charging Group），定義為所有貸款人、擔(dān)保人、提供抵押的抵押人、提供其他保證的保證人等，而在其他的條款中會約定Charging Group中的任何人不得在貸款期間變更股份、不得改變經(jīng)營范圍等等，這就需要企業(yè)同銀行進(jìn)行細(xì)致的溝通，爭取銀行的理解和支持，解除這部分約束，或?qū)⒓s束界定在一定金額以上。

　　關(guān)于對企業(yè)影響重大的事項(xiàng)，如股東的變更，企業(yè)需要結(jié)合自身發(fā)展的計(jì)劃，在簽約前權(quán)衡能否向銀行作出不予變更的承諾，如果不能，而銀行也不能放棄此約束，企業(yè)則應(yīng)考慮放棄貸款，轉(zhuǎn)而采用其他融資方式。