為進(jìn)一步減少并購(gòu)重組行政許可事項(xiàng)、簡(jiǎn)化并購(gòu)重組行政許可程序、提高并購(gòu)重組效率和完善資本市場(chǎng)內(nèi)生穩(wěn)定機(jī)制，根據(jù)《證券法》、《公司法》有關(guān)規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)起草了《關(guān)于修改〈上市公司收購(gòu)管理辦法〉第六十二條及第六十三條的決定（征求意見稿）》。歡迎投資者和社會(huì)各界積極參與討論研究并提出建設(shè)性意見和建議。有關(guān)意見和建議請(qǐng)以書面或電子郵件的形式于2012年1月16日前反饋至中國(guó)證監(jiān)會(huì)。聯(lián)系方式如下：

　　傳真：8610-88061167，88061504

　　電子信箱：ssb@csrc.gov.cn

　　通訊地址：北京市西城區(qū)金融大街19號(hào)富凱大廈A座中國(guó)證監(jiān)會(huì)上市公司監(jiān)管部

　　郵編：100033

　　中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)

　　二〇一一年十二月三十日

關(guān)于修改《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六十二條及第六十三條的決定

（征求意見稿）

　　一、第六十二條修改為“有下列情形之一的，收購(gòu)人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于以要約方式增持股份的申請(qǐng)：

　?。ㄒ唬┦召?gòu)人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化；

　?。ǘ┥鲜泄久媾R嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購(gòu)人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；

　　（三）經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購(gòu)人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會(huì)同意收購(gòu)人免于發(fā)出要約；

　　（四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。

　　收購(gòu)人報(bào)送的豁免申請(qǐng)文件符合規(guī)定，并且已經(jīng)按照本辦法的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)予以受理；不符合規(guī)定或者未履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不予受理。中國(guó)證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi)，就收購(gòu)人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購(gòu)人可以完成本次增持行為。收購(gòu)人有前款第（三）項(xiàng)規(guī)定情形，但在其取得上市公司發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該上市公司控制權(quán)的，可以免于按照前款規(guī)定提交豁免申請(qǐng)，律師就收購(gòu)人有關(guān)行為發(fā)表符合該項(xiàng)規(guī)定的專項(xiàng)核查意見并經(jīng)上市公司信息披露后，收購(gòu)人憑相關(guān)發(fā)行股份的行政許可決定，按照證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)事宜。“

　　二、第六十三條修改為：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交免除發(fā)出要約的申請(qǐng)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)自收到符合規(guī)定的申請(qǐng)文件之日起10個(gè)工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶登記手續(xù)；中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意申請(qǐng)的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)按照本辦法第六十一條的規(guī)定辦理：

　　（一）經(jīng)政府或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)無(wú)償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過(guò)30%；

　?。ǘ┮蛏鲜泄景凑展蓶|大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購(gòu)股份而減少股本，導(dǎo)致當(dāng)事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%；

　?。ㄈ┳C券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過(guò)30%，沒(méi)有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；

　　（四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。

　　有下列情形之一的，相關(guān)投資者可以免于按照前款規(guī)定提交豁免申請(qǐng)，向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶登記手續(xù)，并應(yīng)在權(quán)益變動(dòng)行為完成后3日內(nèi)就股份增持情況做出公告。律師應(yīng)就相關(guān)投資者權(quán)益變動(dòng)行為發(fā)表符合規(guī)定的專項(xiàng)核查意見并由上市公司予以披露：

　?。ㄒ唬┰谝粋€(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)可以增加不超過(guò)該公司已發(fā)行的2%的股份；

　　（二）在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位；

　?。ㄈ┮蚶^承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%.“

　　前款第（一）項(xiàng)規(guī)定的增持不超過(guò)2%的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個(gè)月。

　　三、本決定自 年 月 日起施行。

　　《上市公司收購(gòu)管理辦法》按照本決定作相應(yīng)修改，重新公布。

　　《關(guān)于修改〈上市公司收購(gòu)管理辦法〉第六十二條及第六十三條的決定（征求意見稿）》的起草說(shuō)明

　　為進(jìn)一步減少并購(gòu)重組行政許可事項(xiàng)、簡(jiǎn)化并購(gòu)重組行政許可程序、提高并購(gòu)重組效率，證監(jiān)會(huì)經(jīng)研究，提出修改《上市公司收購(gòu)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《收購(gòu)辦法》）第六十二條及第六十三條中的部分內(nèi)容，取消因發(fā)行行為、30%以上大股東每年2%自由增持、50%以上股東自由增持、繼承引發(fā)的要約收購(gòu)義務(wù)豁免行政許可。

　　一、修訂的必要性

　　要約收購(gòu)義務(wù)豁免行政許可是《證券法》第九十六條設(shè)定的行政許可項(xiàng)目。根據(jù)《證券法》第一百零一條關(guān)于制定上市公司收購(gòu)具體辦法的授權(quán)性條款，證監(jiān)會(huì)制定了《收購(gòu)辦法》?！妒召?gòu)辦法》第六十二條及第六十三條規(guī)定了可以豁免的共計(jì)十種具體情形?！妒召?gòu)辦法》第六十二條第一款第（三）項(xiàng)與《收購(gòu)辦法》第六十三條第一款第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)、第（六）項(xiàng)分別對(duì)應(yīng)這十種情形之一。

　?。ㄒ唬┤∠虬l(fā)行行為引發(fā)的要約收購(gòu)義務(wù)豁免及收購(gòu)報(bào)告書備案行政許可的必要性

　　《收購(gòu)辦法》第六十二條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定“經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購(gòu)人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會(huì)同意收購(gòu)人免于發(fā)出要約”。目前的做法是：由于因資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)非公開發(fā)行的股份或因現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)非公開發(fā)行的股份，導(dǎo)致持股增加到30%以上或?qū)е鲁止?0%以上的股東繼續(xù)增持股份，中登公司在辦理過(guò)戶時(shí)需要當(dāng)事人提供發(fā)行和豁免兩個(gè)批文才予以新增股份登記，因此要約收購(gòu)義務(wù)豁免同非公開發(fā)行、發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)是同時(shí)批復(fù)的。

　　《收購(gòu)辦法》第六十二條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定的初衷，是審批因發(fā)行而取得控制權(quán)的情形（即借殼上市），而實(shí)踐中，申請(qǐng)人在取得上市公司向其發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該上市公司控制權(quán)，因本次發(fā)行而鞏固了控制權(quán)，也需要報(bào)送豁免要約收購(gòu)申請(qǐng)。考慮《證券法》第九十六條的規(guī)定是協(xié)議收購(gòu)一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)收購(gòu)的，應(yīng)向所有股東發(fā)出收購(gòu)要約。而發(fā)行股份實(shí)施的收購(gòu)行為與傳統(tǒng)的協(xié)議收購(gòu)又有一定區(qū)別，另外，該豁免行為是發(fā)行股份行為的附帶后果且發(fā)行股份又經(jīng)過(guò)證監(jiān)會(huì)審批核準(zhǔn)，因此建議對(duì)鞏固控制權(quán)這種情形引發(fā)的豁免不再予以審批，由律師就上述情形發(fā)表意見并披露后，憑非公開發(fā)行批文或發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)批文直接在交易所和中登公司辦理相關(guān)事宜；對(duì)于取得控制權(quán)的，繼續(xù)保留審批。

　　此外，實(shí)踐中對(duì)該規(guī)定中“收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份”的反映很多，主要集中在對(duì)“其擁有權(quán)益的股份”的界定上。因?yàn)槭召?gòu)人如果有該上市公司的存量股份，只要有發(fā)行增持股份行為，“其擁有權(quán)益的股份”的規(guī)定將導(dǎo)致其存量股份和本次發(fā)行認(rèn)購(gòu)的股份同時(shí)累加并再鎖定三年。首先是不公平，只要大股東注資，就會(huì)導(dǎo)致其擁有權(quán)益的存量股份和增量股份鎖定三年，較大程度地影響大股東認(rèn)購(gòu)發(fā)行股份及整體上市的積極性；其次也違反立法的初衷，立法的初衷是要求本次發(fā)行認(rèn)購(gòu)的股份鎖定3年。因此，在本次修訂中，將“收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份”的表述回歸本意，修改為“收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股”。

　　（二）取消30%以上2%自由增持引發(fā)的要約收購(gòu)義務(wù)豁免行政許可的必要性

　　《收購(gòu)辦法》第六十三條第一款第（二）項(xiàng)，規(guī)定了已持有30%以上股份股東每年2%自由增持的權(quán)利。根據(jù)證監(jiān)會(huì)2008年9月對(duì)《收購(gòu)辦法》第六十二條的修訂，持股30%以上大股東每年2%的自由增持，從原來(lái)的行為實(shí)施前審批調(diào)整為行為實(shí)施后審批?？紤]這3年市場(chǎng)已經(jīng)對(duì)30%以上大股東每年2%自由增持的規(guī)則比較熟悉，建議取消事后審批。取消后，也將進(jìn)一步鼓勵(lì)大股東增持其控股的上市公司股份的積極性。

　　（三）取消50%以上股東自由增持、因繼承引發(fā)的要約收購(gòu)義務(wù)豁免行政許可的必要性

　　《收購(gòu)辦法》第六十三條第一款第（三）項(xiàng)，規(guī)定了已持有50%以上股份大股東在不影響上市公司上市地位情況下的自由增持的權(quán)利?！妒召?gòu)辦法》第六十三條第一款第（四）項(xiàng)，明確了因繼承可取得豁免制度。

　　《收購(gòu)辦法》第六十三條第一款第（六）項(xiàng)，明確了因繼承觸發(fā)要約收購(gòu)義務(wù)可提出豁免要約收購(gòu)申請(qǐng)。

　　考慮這幾年市場(chǎng)已經(jīng)對(duì)上述規(guī)則比較熟悉，建議取消審批，直接在交易所和中登公司辦理相關(guān)事宜，并由律師就上述情形發(fā)表意見并披露。

　　（四）關(guān)于進(jìn)一步鼓勵(lì)產(chǎn)業(yè)資本在合理價(jià)位增持股份，進(jìn)一步完善資本市場(chǎng)內(nèi)生穩(wěn)定機(jī)制的必要性

　　在實(shí)踐過(guò)程中，對(duì)于《收購(gòu)辦法》第六十三條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的已持有30%以上股份股東每年2%自由增持股份的鎖定期問(wèn)題，市場(chǎng)希望證監(jiān)會(huì)能在制度上予以進(jìn)一步明確。為鼓勵(lì)產(chǎn)業(yè)資本為代表的上市公司控股股東在合理價(jià)位增持股份，進(jìn)一步完善資本市場(chǎng)內(nèi)生穩(wěn)定機(jī)制，證監(jiān)會(huì)經(jīng)研究認(rèn)為，上市公司股價(jià)相對(duì)低迷時(shí)增持活動(dòng)的活躍，一方面表明以控股股東為代表的產(chǎn)業(yè)資本對(duì)公司價(jià)值的判斷，即大股東認(rèn)為市場(chǎng)對(duì)公司股價(jià)存在相當(dāng)程度的低估；另一方面，控股股東在市場(chǎng)高估時(shí)減持、低估時(shí)增持，根據(jù)市場(chǎng)情況合理調(diào)整持股情況，體現(xiàn)了資本市場(chǎng)內(nèi)生穩(wěn)定機(jī)制的作用。因此，可以在《收購(gòu)辦法》第六十三條中增加一款作為特別規(guī)定，明確30%以上股份股東每年2%自由增持股份的鎖定期，應(yīng)為《證券法》第四十七條關(guān)于短線交易的相關(guān)規(guī)定，即6個(gè)月。這樣可以使上述規(guī)定與《收購(gòu)辦法》的其他規(guī)定不矛盾，保持《收購(gòu)辦法》整個(gè)條文體系的邏輯統(tǒng)一。

　　二、修訂的可行性及修訂的主要內(nèi)容

　　按照盡快實(shí)施與分步實(shí)施協(xié)調(diào)統(tǒng)一的原則，對(duì)目前討論比較充分、意見相對(duì)統(tǒng)一的四類豁免要約收購(gòu)義務(wù)先實(shí)施取消。參照2008年《關(guān)于修改〈上市公司收購(gòu)管理辦法〉第六十三條的決定》（證監(jiān)會(huì)令第56號(hào)）等文件，修改《收購(gòu)辦法》第六十二條和第六十三條中對(duì)應(yīng)的條款。

　　需要說(shuō)明的是，由于《證券法》第九十六條規(guī)定，沒(méi)有取得證監(jiān)會(huì)豁免的，需要發(fā)出要約，《收購(gòu)辦法》第六十一條對(duì)此進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定，明確未取得豁免的，需要履行以下程序之一：1.在收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)通知之日起30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的被收購(gòu)公司股份減持到30%或者30%以下；2.發(fā)出全面要約。因此，對(duì)于《收購(gòu)辦法》第六十二條、第六十三條中列示的目前需要提出豁免行政許可但本次擬取消的情形，在《收購(gòu)辦法》修訂中還不能用簡(jiǎn)單刪除這些條款的方法解決，否則會(huì)被認(rèn)為這些情形沒(méi)有豁免條款，直接觸發(fā)要約收購(gòu)義務(wù)。修訂中需要在對(duì)應(yīng)條款中明確，這些情形不用履行豁免要約收購(gòu)行政許可，直接取得豁免。

　　因此，根據(jù)上述意見，在現(xiàn)行第六十二條中，修改第二款，并提出根據(jù)前款第（三）項(xiàng)規(guī)定，收購(gòu)人在取得上市公司向其發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該上市公司控制權(quán)的，律師就收購(gòu)人有關(guān)行為發(fā)表符合該項(xiàng)規(guī)定的專項(xiàng)核查意見并經(jīng)上市公司信息披露后，收購(gòu)人憑相關(guān)發(fā)行股份的行政許可決定，按照證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)事宜。

　　此外，第六十二條第一款第（三）項(xiàng)修改為“經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購(gòu)人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會(huì)同意收購(gòu)人免于發(fā)出要約”。

　　在現(xiàn)行第六十三條中，修改對(duì)應(yīng)的款，并提出相關(guān)投資者在增持行為完成后3日內(nèi)應(yīng)當(dāng)就股份增持情況做出公告，律師應(yīng)就相關(guān)投資者增持行為發(fā)表符合該項(xiàng)規(guī)定的專項(xiàng)核查意見并由上市公司予以信息披露。