有限責任公司是指股東以其出資額為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。有限責任公司本質(zhì)上是資合性公司，但它的建立又以股東間的相互信賴為基礎，具有一定的人合性色彩，股東之間的信用聯(lián)系和股東的穩(wěn)定性對其有至關重要的作用。有限責任公司的股東在股權的轉讓過程中如何既體現(xiàn)法律規(guī)定的精神實質(zhì)，又能充分反映有限責任公司的資合性的本質(zhì)和人合性的色彩，是理論工作者和實踐工作者亟待解決的問題。本文根據(jù)我國的法律規(guī)定和股權轉讓中出現(xiàn)的一些問題，對以下幾個問題進行探討。

　　一、股權轉讓合同的生效與實際履行

　　在一般情況下，股權轉讓合同經(jīng)雙方當事人達成股權轉讓協(xié)議即生效。但根據(jù)我國《合同法》第四十四條和最高人民法院（關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋）第四條的規(guī)定，只有法律、行政法規(guī)有權規(guī)定合同應當辦理批準、登記等手續(xù)后生效。依據(jù)此規(guī)定，我國國有獨資公司的股權轉讓，因涉及到國有資產(chǎn)管理問題須履行特別批準手續(xù)才能生效，還有外商投資的有限責任公司在轉讓股權時要辦理批準手續(xù)才能生效。而國家工商行政管理局工商企字[2000]第262號文件關于股權轉讓有關問題的請示答復為：“有限責任公司設立登記后，股東之間可以相互轉讓股權；經(jīng)股東會通過，股東可以向股東以外的人轉讓其股權。經(jīng)公司登記機關核準變更登記后，成為股東�！边@個答復至少表達出兩層意思：第一，股權轉讓變更登記的前提是股權轉讓協(xié)議已經(jīng)發(fā)生法律效力。因為工商變更登記，是工商行政管理部門通過對股權轉讓的雙方當事人已經(jīng)發(fā)生的事實的真實性、合法性加以審查、確認，向社會公眾公示的一種行政管理手段。其前提條件必須是股權轉讓協(xié)議已經(jīng)發(fā)生法律效力，要通過工商變更登記對這個事實加以確認，并公布于眾。如果當事人股權轉讓協(xié)議（而不是股權轉讓）在辦理工商變更登記手續(xù)后才能生效，那么，辦理股權變更登記的事實依據(jù)就不足了。第二，只有經(jīng)過轉讓變更登記的股權轉讓協(xié)議，才具有對抗第三人的效力。在這里需要注意的問題是，股權轉讓合同的生效與股權的實際轉讓是不能等同的，因為，合同的生效不等于合同的履行，股權轉讓合同的生效也不等于股權的實際轉讓。股權轉讓合同的當事人經(jīng)常發(fā)生誤解，認為合同生效后，股權就當然轉讓，受讓人就已經(jīng)成為公司的股東。實際上，合同的生效只是確定了當事人轉讓股權的權利和義務，股權的實際轉讓還依賴于對合同的實際履行，股權的實際轉讓就是股權的交付，合同生效后，當事人可能實際履行，將股權交付受讓方，也可能一方或雙方違反合同而拒不交付股權或拒不接受，在此種情況下，股權的轉讓就處于合同生效而未實際履行的狀態(tài)，受讓方享有的就只是股權交付和違約賠償?shù)恼埱髾�。需要指出的是，股權交易中，股權的實際轉讓具有特別重要的意義。股權是既包含權利，也包含義務和責任的綜合性權益，對于資產(chǎn)結構和經(jīng)營效益良好的公司，股權意味更多的利益；反之，股權意味更多的風險和責任，特別是股東出資不到位或公司已資不抵債的股權，受讓股權就意味著受讓責任和風險。股權的實際轉讓意味著利益和風險的實際轉移，如同買賣合同標的物的風險轉移一樣，只不過股權的轉讓的風險不是股權的毀損滅失，而是轉讓前后股權價值的重大變化，實際轉讓前的利益和風險歸轉讓人，此后的利益和風險則歸受讓人。當事人之間因股權轉讓而產(chǎn)生的許多權益沖突和糾紛都是由此引發(fā)的。

　　二、因股權的轉讓出現(xiàn)股權集于一人，公司可否繼續(xù)存在的問題

　　股權因為股東之間的內(nèi)部轉讓或向第三人轉讓，可能面臨的一個問題是有限責任公司的股權全部歸于一人。對于這個問題，各國法律規(guī)定不一，如法國和日本準許存在一人有限責任公司，而在我國，《公司法》對于一人公司的規(guī)定不是很明確。如規(guī)定“有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立”、“公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任”、“股東之間可以相互之間轉讓其全部或部分出資”�！肮蓶|向股東以外的人轉讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的，股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓出資，視為同意轉讓”。此外，國有獨資公司和外商獨資公司是依法允許存在的“一人公司”。因此，可以說除了國有獨資公司、外商獨資公司及法人為唯一股東的一人子公司外，我國不允許一個自然人單獨出資設立有限責任公司。但對于公司設立以后，因股權轉讓出現(xiàn)的股權集于一人的情況是否允許，理論界見仁見智。筆者認為，在我國市場機制尚不健全的情況下，為防止自然人為股東的一人公司存在可能會帶來的一些問題（如導致公司的濫設、債務人逃債、損害債權人的利益等），對于那些經(jīng)過股權轉讓后，其股權集于一人的，工商行政管理部門應不予登記確認；對在公司變更登記時弄虛作假，將股權在變更登記時變?yōu)樽约耗芸刂频亩�人或二人以上騙取公司登記機關核準變更登記的，一旦發(fā)現(xiàn)，應由公司登記機關予以取消，并由股東承擔無限連帶責任，以保障債權人的合法權益。至于核準變更的機關因過錯導致一人有限公司的出現(xiàn)，應視其情節(jié)依法承擔責任。

　　三、股東由于夫妻共有財產(chǎn)分割、繼承等而發(fā)生的股權變更

　　股東的股權變更也可能因繼承、夫妻共有財產(chǎn)分割而發(fā)生。與一般股權轉讓不同的是，這兩種行為導致的股權變更并非基于當事人之間的協(xié)議，而是基于某種特定的法律行為而發(fā)生。有限責任公司的股東的股權是公民個人的合法財產(chǎn)，當然可以用于繼承以及夫妻共同財產(chǎn)的分割，關鍵是這兩種情況發(fā)生的股權轉讓是否使受讓人當然取得股東身份，“新股東”能否當然取得原股東在公司的法律地位。對此，我國公司法對此兩種方式是否發(fā)生股權轉讓以及通過什么方式發(fā)生未作出明確的規(guī)定。筆者認為，有限責任公司雖然本質(zhì)是資合性公司，但這種資合性公司設立的基礎是基于股東之間的相互信賴，如果沒有這種信賴就不可能有有限責任公司的存在。雖然依繼承法和婚姻法的有關規(guī)定的精神，夫妻因共同財產(chǎn)的分割、繼承人因繼承當然享有原財產(chǎn)所有人對其財產(chǎn)的權利和義務，也即股東由于夫妻共有財產(chǎn)分割、繼承發(fā)生的財產(chǎn)轉讓無需經(jīng)股東會同意當然繼承。但由于有限責任公司是以股東之間的相互信賴為基礎，股東之間需要有較高程度的信賴關系，他們不一定歡迎不熟悉的或不太了解的人加入公司，防止在公司決策上、經(jīng)營上和利益分配上產(chǎn)生分歧和矛盾，影響公司事業(yè)的發(fā)展。如果繼承人或配偶在未經(jīng)股東會同意就當然取得原股東在公司的法律地位，無疑會損害有限責任公司其他股東的利益，影響該公司的健康發(fā)展。基于有限責任公司人合性的特點，為了維護有限責任公司及其股東的整體利益，筆者認為，此種情況應依照《公司法》第三十五條第二款的規(guī)定處理，即“股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓出資，視為同意轉讓”，以此來保障股東、財產(chǎn)分割人和繼承人的合法利益。

　　四、因人民法院強制執(zhí)行股東財產(chǎn)而發(fā)生的股權轉讓

　　根據(jù)最高人民法院的有關規(guī)定，當債務人的財產(chǎn)不足以清償債務時，人民法院有權執(zhí)行其在有限責任公司的股份。這一措施實際上是股權的強制執(zhí)行，人民法院通過強制股東轉讓其股份，以滿足債權人的債權。筆者認為，為保障債權人的合法權益，這種強制性轉讓是必需的，也是可行的。但在實施時，應當具備以下條件：（1）有執(zhí)行依據(jù)。依照我國民事訴訟法的規(guī)定，執(zhí)行依據(jù)包括判決書、裁定書、仲裁裁決書、債權文書、執(zhí)行令等。（2）作為被執(zhí)行人的股東必須沒有其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)或是其他財產(chǎn)雖經(jīng)執(zhí)行尚不足以清償債務。（3）執(zhí)行前，應盡量滿足其它股東的意愿。首先，要保障其他股東的優(yōu)先購買權；其次，應允許不同意購買的股東在一定的期限內(nèi)指定受讓人，如果不購買而又逾期不指定受讓人的，方可視為同意轉讓，強制執(zhí)行才能開始。（4）股權執(zhí)行的范圍限定在法律文書所確定的范圍之內(nèi)。如果股權的價值不足以滿足債權人的債權，則債權人對其不足部分依法仍享有追索的權利；如果股權的價值超過執(zhí)行的數(shù)額，則原股東仍享有剩下的股權。（5）強制執(zhí)行前應對轉讓的股權的價值進行評估。因強制股權轉讓既涉及到債務人的利益，也涉及到其他股東的利益和債權人的利益，所以在實施股權強制轉讓時要對股權的價值進行評估，以保證股權轉讓各方的利益。

　　此外，有限責任公司作為債務人與其他出資人共同組成另一個企業(yè)，而其他出資人未按資金額出資或者按資金額出資后又抽回所投資金，但其他出資人仍無償享有股份的，不論此種股份是名義上還是實際上，對于債務人來說，都屬于抽逃資金、轉移財產(chǎn)、逃避債務的行為，經(jīng)人民法院審查屬實，應通知其他出資人將注冊資金補足；如果其他出資人按照人民法院的通知補足出資額的，人民法院按照債務人在其組成的另一個企業(yè)中債務人所占的股份強制執(zhí)行；如果其他出資人不按人民法院的通知補足資金，即使債務人與其他出資人所組成的企業(yè)已被工商行政部門核準登記為企業(yè)法人，人民法院可以根據(jù)注冊資金不到位的情況，將此部分財產(chǎn)作為債務人的財產(chǎn)清償債權人的債權。至于這種實際只有一個股東的“有限責任公司”，要么由工商行政管理部門予以取消，要么由債權人按照公司登記的要求另外找股東，按公司登記的要求予以設立。