摘要：　本文論述了物權(quán)法與國際投資的國有化及征收法律問題。國際投資的國有化及征收一直是國際投資法的研究課題，但是也和物權(quán)法密切相關(guān)。本文首先討論了國際投資的物權(quán)法展開與國有化及征收，然后闡述了關(guān)于國有化及征收的法理，接著分析了國際投資的國有化及征收中的發(fā)展中國家與發(fā)達國家不同立場，最后探討了國際投資的國有化及征收與中國物權(quán)法建設(shè)問題。

　　關(guān)鍵詞：　物權(quán)法；國際投資；國有化；征收

　　公法和私法是法律的一個基本分類。在這個分類中，民法和商法是私法的核心。在大陸法系國家，物權(quán)法屬于民法典的組成部分，而民法典是只規(guī)范私權(quán)的法典。但依區(qū)別公法與私法的標準之一的“利益說”，物權(quán)法不能算是純粹的私法，因為物權(quán)法中多具有一些“公益性的規(guī)范”。①特別是現(xiàn)代物權(quán)法的一個重要發(fā)展趨勢是“物權(quán)法的公法化”。這并非說物權(quán)法從私法已經(jīng)變?yōu)楣�法了，而是說物權(quán)法中公法的因素逐漸增多。但是從整體上看，物權(quán)法的私法特征仍然沒有變。這里講的物權(quán)法的公法化主要是指現(xiàn)代社會對物權(quán)增加了公法上的限制。它特別集中體現(xiàn)在對所有權(quán)的行使限制上，其中包括對財產(chǎn)實行國有化及征收。

　　國家是有主權(quán)的。所謂主權(quán)就是對內(nèi)對外不受干預(yù)的最高權(quán)力。它最主要體現(xiàn)為屬地管轄權(quán)和屬人管轄權(quán)。其中屬地管轄權(quán)就是對國家領(lǐng)域以內(nèi)的一切人、事和物行使最高的、排他的管轄權(quán)。這種管轄權(quán)很多是通過該國法律制度才能實現(xiàn)。物權(quán)法是一個國家的國內(nèi)法。在該國領(lǐng)域，它體現(xiàn)著該國的屬地管轄權(quán)。實行嚴格保護私權(quán)制度的國家一般有著完善的物權(quán)法制度，將各種類型的物權(quán)法制化。一個國家要對私權(quán)有所限制也會體現(xiàn)在物權(quán)法中，其中包括了對財產(chǎn)實行固有化及征收。這本屬于該國主權(quán)范圍，在法理上并無不當。

　　國際投資和國際貿(mào)易是當今經(jīng)濟全球化大趨勢中兩個最活躍的要素。國際投資有間接投資和直接投資。間接投資則是投資國國民或企業(yè)以獲取利息或者股息為目的對投資東道國企業(yè)實行的投資行為，包括提供貸款、購入股票、提供管理服務(wù)、技術(shù)特許和其他知識產(chǎn)權(quán)等活動。間接投資與國際貿(mào)易相似，在國內(nèi)法領(lǐng)域主要涉及的是民商法中的合同法問題。直接投資主要是指投資國資本對投資東道國相關(guān)企業(yè)股權(quán)實行控制的投資行為，包括外國國民或公司在投資東道國設(shè)立新公司、子公司、分公司，向公司注資控股等活動。直接投資在投資東道國會形成各種不動產(chǎn)和動產(chǎn)的所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、用益權(quán)等等物權(quán)，從國內(nèi)法的角度上看則也是物權(quán)法要討論的問題。對直接投資所形成的財產(chǎn)實行國有化及征收，不但與該國物權(quán)法關(guān)于物權(quán)的性質(zhì)和保護、物權(quán)的限制等物權(quán)法相關(guān)，而且涉及到外國國民財產(chǎn)的保護問題而與國際投資法相關(guān)。因此這是一個物權(quán)法和國際投資法的跨學(xué)科理論問題。一般情況下，國際投資主要是指直接投資。本文也是如此。

　　一、國際投資的物權(quán)法展開與國有化及征收

　　國際投資作為一種投資行為可以形成各種財產(chǎn)權(quán)，包括物權(quán)、債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等。其中債權(quán)主要體現(xiàn)在合同關(guān)系上，即作為投資資金來源的國際或者國內(nèi)的融資合同、投資工程建設(shè)的建筑工程合同和安裝合同、設(shè)備購買合同、租賃融資合同，等等。它屬于國際投資中的動態(tài)財產(chǎn)權(quán)。其知識產(chǎn)權(quán)主要體現(xiàn)在作為投資內(nèi)容的關(guān)于專利和專有技術(shù)的許可協(xié)議、商標和商業(yè)秘密的轉(zhuǎn)讓使用上。它屬于國際投資中的靜態(tài)非實體財產(chǎn)權(quán)。而國際投資形成的物權(quán)則與上述債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)不同，屬于國際投資中的靜態(tài)實體財產(chǎn)權(quán)。它是國際投資所形成的財產(chǎn)權(quán)中最重要的一種，也是上述債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的最終體現(xiàn)。國際投資形成的物權(quán)的方式有以下幾種。

　　第一，所有權(quán)。外國投資方在投資東道國直接設(shè)立公司，可以通過購買土地、建設(shè)生產(chǎn)銷售場所和設(shè)施以及資金投入而形成士地、房屋、設(shè)備、銀行存款、股份的所有權(quán)。對于所購入的原材料以及產(chǎn)出的半成品或成品也享有所有權(quán)。如果外國投資方在投資東道國設(shè)立合資公司，則與東道國公司或者其他合資方形成共有的所有權(quán)。外國投資方對東道國公司注資控股，則其所控股份形成股份的所有權(quán)。

　　第二，占有權(quán)和使用權(quán)。一些國家出于政治、經(jīng)濟、傳統(tǒng)等理由，可能對國際投資所形成的包括一定形式的物權(quán)在內(nèi)的部分權(quán)利實行限制。這樣，外國投資方處于經(jīng)營上的必要，就會形成與所有權(quán)相分離的占有權(quán)、使用權(quán)以及其他權(quán)利。比如外國投資方在法律上不能夠獲得土地的所有權(quán)，或者投資東道國根本就沒有土地私有制，其獲得的就可能是對土地的占有權(quán)、使用權(quán)。出于經(jīng)營上的需要也會獲得某些占有權(quán)利使用權(quán)，比如善意占有等。

　　第三，地役權(quán)（鄰接土地權(quán)）以及其他用益權(quán)。國際投資涉及到的土地的所有權(quán)、占有權(quán)以及使用權(quán)都存在著地役權(quán)的問題。地役權(quán)是最重要的用益權(quán)。其他用益權(quán)比如取水權(quán)、采礦權(quán)、伐木權(quán)、放牧權(quán)、捕撈權(quán)等等。它們涉及到該投資的具體項目以及投資東道國通過特別法規(guī)確定一定領(lǐng)域的對外開放范圍。

　　第四，擔保物權(quán)。國際投資與正常的民事活動一樣會形成涉及所有的擔保物權(quán)，包括留置權(quán)、質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)等等。當然，投資東道國會出于各種考慮對一定的擔保物權(quán)實行某些限制。

　　所有這些國際投資所形成的物權(quán)與外國投資方能否在投資東道國獲得國民待遇有關(guān)。采取跨國公司子公司、合資公司等方式進行的國際投資是要在投資東道國成立獨立的法人。一般它應(yīng)該是投資東道國法人，理所當然可以獲得投資東道國的國民待遇。如果投資東道國實行的是內(nèi)外資無差別投資法制度，那么這種國民待遇就是充分的。但是很多發(fā)展中國家目前實行的還是內(nèi)外資差別的投資法制度，就不能排除外國投資企業(yè)（外國獨資或合資企業(yè)）在某些方面不能獲得國民待遇的可能。②這樣它們的物權(quán)法上的權(quán)利就有可能得不到充分的保護。

　　一個國家可以根據(jù)國內(nèi)法對本國法人或者國民財產(chǎn)實行國有化或者征收。這是該國的內(nèi)政，他國無權(quán)干涉。③國有化與征收二者之間在法理上并無實質(zhì)性區(qū)別，都屬于廣義上的征收。

　　它們的區(qū)別主要在于其一般性和個別性上。國有化（nationalization）是對一定的經(jīng)濟部門或領(lǐng)域?qū)嵭械囊话阈哉魇眨╣eneral expropriation）。很多情況下它是作為國家推行一定的社會、經(jīng)濟改革過程中的一個環(huán)節(jié)而實施的。因為其涉及到作為國有化對象的經(jīng)濟部門或領(lǐng)域整體，規(guī)模巨大，并且不分內(nèi)外，原則上也不得有所例外，具有非個案性，所以在法律程序上一般要經(jīng)過國有化立法措施，為其提供最充分的法律依據(jù)。而狹義的征收則是對特定財產(chǎn)實行的個別征收（individual expropriation）。由于它屬于個案，因此不需要立法措施，而是根據(jù)在現(xiàn)行的物權(quán)法框架下實施。④此外還有國有化的逐步征收（greeping expropriation），即事先約定外國投資方在一定年限內(nèi)按一定的比例，分期將其股份逐步向投資東道國合資方或政府轉(zhuǎn)讓，使得東道國合資方股權(quán)比例達到51％～100％，而外資逐漸消失（fade-out formula）。⑤

　　如果國有化及征收沒有涉及到國際投資，一般在該國物權(quán)法和相關(guān)國有化法令的國內(nèi)法框架內(nèi)實施。但是如果涉及到國際投資時，國內(nèi)法框架就不一定能夠完全解決問題。從外國投資企業(yè)的國籍來看，很多跨國公司的子公司和合資公司也許是投資東道國的法人，似乎應(yīng)該像東道國國民或國內(nèi)企業(yè)那樣，無條件并且無差別地服從國有化及征收的命運安排。但是這些國際投資企業(yè)的股東、出資方等卻可能是外國的公司或者國民，因此實質(zhì)上是對外國人的財產(chǎn)的國有化及征收。這樣一來，國有化及征收就不是一個單純的國內(nèi)物權(quán)法問題，而是要涉及到他國法律乃至國際法的問題。

　　二、關(guān)于國有化及征收的法理

　　物權(quán)法是私法，而國有化及征收奉行的是公法性原則，因此對國際投資實行國有化及征收實際上就是對物權(quán)的公法干預(yù)或限制。

　　在一個典型的市場經(jīng)濟國家，由于強調(diào)個人自由和財產(chǎn)權(quán)的保護，因此物權(quán)、特別是作為物權(quán)中心的所有權(quán)具有某種絕對性，即從個人自由引申到對所有物支配的自由，因而原則上所有權(quán)不該受公法的限制。這是自羅馬以來羅馬法根深蒂固的觀念。⑥比如法國《人權(quán)宣言》把所有權(quán)作為與自由權(quán)相對應(yīng)的天賦人權(quán)。所以，所有權(quán)是受憲法保護的核心財產(chǎn)權(quán)，因此以公共利益的名義的征收應(yīng)該慎重。⑦不過，最起碼的征收也是得到憲法和物權(quán)法認可的。

　　但是，現(xiàn)代法給物權(quán)關(guān)系帶來的變化是強調(diào)所有權(quán)的社會性，使得所有權(quán)的絕對性得到一定的緩和。上述傳統(tǒng)的物權(quán)觀念受到挑戰(zhàn)，對物權(quán)的干預(yù)的余地就越來越大。在法律上則表現(xiàn)為物權(quán)法體系中特別法的出現(xiàn)和盛行。⑧國有化及征收的法理就是以這樣的特別法的形式進行。但是這種特別法也不是東道國恣意的行為。它必須要合法，具體說就是要符合三個原則，即公共利益原則、無差別原則和給予補償原則。

　　公共利益（public interest）原則是指國有化及征收要符合社會共同利益。但是對于公共利益的含義卻因為各國的政治體制和社會結(jié)構(gòu)不同而有所差異。就中國法律而言有時表述為“公共利益”，有時表述為“社會公共利益”。甚至有的國家還沒有承認公共利益原則。國有化一般都是在一個國家推行重大的經(jīng)濟和社會體制改革時采取的措施，往往參雜著政治、意識形態(tài)或者宗教等因素，外國當事人要證明其非正當性是非常困難的。征收作為特例個案也難以脫離上述問題。如果其他國家要對此進行非難的話，自己倒還有可能背上把本國公共利益原則的觀念強加于他國的嫌疑。⑨因此，在肯定公共利益原則是國有化及征收的充分理由的同時，也要承認還存在公共利益原則被濫用的可能性。

　　無差別原則是指，在國有化及征收中對于本國國民或企業(yè)和外國國民或國際投資企業(yè)必須一視同仁，不得只是針對外國國民或企業(yè)實行國有化及征收，而對本國國民或企業(yè)有所例外。也不得在外國人和外國人之間制造差別。國有化一般針對的是一定的經(jīng)濟部門或者經(jīng)濟領(lǐng)域。如果在該經(jīng)濟部門或領(lǐng)域?qū)嵭辛瞬顒e待遇，特別是專門對外國當事人的國有化，或者對特定國家的外國當事人的國有化，就有可能違反這一原則。⑩

　　給予補償原則是說，由于國有化以及征收中物權(quán)權(quán)利人為了公共利益在受法律乃至憲法保護的財產(chǎn)方面做出了犧牲，為了彌補他的損失，他有權(quán)從國家或政府那里獲得正當?shù)难a償。

　　國有化及征收畢竟不是社會革命，不能對財產(chǎn)實行無償?shù)膭儕Z。這在物權(quán)法上幾乎沒有什么異議，并且一般都有憲法上的法律依據(jù)。[11]也就是說，國家或政府具有補償?shù)牧x務(wù)。但是，在補償標準問題上還存在著很大的分歧。

　　三、國際投資的國有化及征收中的發(fā)展中國家與發(fā)達國家

　　當前國際投資的來源地多為發(fā)達國家。如果是發(fā)達國家之間的相互投資，由于都是發(fā)達國家，有著共同的保護私權(quán)的物權(quán)法理念以及國家利益，所以在關(guān)于國有化及征收及其補償?shù)葐栴}上一般分歧不大。如果是發(fā)達國家向發(fā)展中國家投資，發(fā)達國家作為投資方是物權(quán)法上的權(quán)利人，而發(fā)展中國家作為接受投資方則是補償?shù)牧x務(wù)人，雙方在國有化及征收的發(fā)動及其補償方面還有較大的分歧。

　　發(fā)達國家一方強調(diào)國有化必須要有法律依據(jù)，它包括國內(nèi)法依據(jù)和國際法依據(jù)。國內(nèi)法依據(jù)是說國有化必須要有關(guān)于國有化的正式立法，只有立法機關(guān)的立法行為才能決定對于一個經(jīng)濟部門或領(lǐng)域國有化這樣重大的事情。征收雖然并不要求有正式立法的要件，但是也要對“公共利益”進行正當化。為了真正體現(xiàn)保護作為基本人權(quán)組成部分的物權(quán)，應(yīng)該證明這里的“公共利益”必須大于被征收方的私人利益。[12]關(guān)于國際法依據(jù)，是說投資東道國的國有化及征收不應(yīng)該違反它應(yīng)負的國際義務(wù)。如果該國在雙邊投資保護協(xié)定或者多邊國際條約中有所承諾，那么在實行國有化及征收中不得違背這樣的承諾。如果是國家違反了關(guān)于國際投資的國際義務(wù)，那么就會產(chǎn)生損害賠償?shù)膰�家責任。這里被國有化及征收的當事人除了可以要求損害賠償外，還可以要求恢復(fù)原狀。[13]在補償?shù)臉藴史矫妫�發(fā)達國家強調(diào)由于外國當事人沒有政治權(quán)利，不能參加國有化及征收的意思決定和政策決定，所以沒有義務(wù)承擔由這種決定給自己帶來的更多損失。而且，外國當事人還得承擔國有化及征收措施所形成的難以預(yù)料其效果的新經(jīng)濟環(huán)境可能帶來的風(fēng)險。因此獲得的補償應(yīng)該與被國有化及征收的資產(chǎn)價值大體相等。并且這被認為是已經(jīng)形成并存在了一兩個世紀的國際習(xí)慣法。[14]在這里存在國際最低標準，具體說就是充分（adequate）、及時（prompt）和有效（effedive）的標準。最早提出這個標準的是美國國務(wù)卿霍爾（Hull），因此也叫做“霍爾準則”。其精神就是對外國人的補償與對本國人的補償不應(yīng)該相同，外國人應(yīng)該獲得國際最低標準的保護。因此充分的補償就是說被國有化及征收的財產(chǎn)應(yīng)該根據(jù)市場評估進行補償。有效的補償就是說補償?shù)闹Ц妒侄伪仨氃诮?jīng)濟上具有利用價值。[15]

　　發(fā)展中國家強調(diào)國家的經(jīng)濟主權(quán)，認為國有化及征收是國家行使其經(jīng)濟主權(quán)范圍內(nèi)的國內(nèi)法問題，因此不應(yīng)該受他國的干涉。他國或者發(fā)達國家主導(dǎo)的國際社會評判發(fā)展中國家的國有化及征收是否合法問題是對國家經(jīng)濟主權(quán)的干涉。而且還要考慮發(fā)達國家過去對發(fā)展中國家實行殖民主義的歷史背景和國際經(jīng)濟秩序中事實上存在的不平等。所以在補償?shù)臉藴史矫妫�發(fā)展中國家傾向于把補償標準與建立國際經(jīng)濟新秩序的主張相結(jié)合，以19世紀阿根廷法學(xué)家卡爾沃（Carlos Calm，1824～1906）的學(xué)說“卡爾沃主義”為依據(jù)，排除國際標準以及國際最低標準，強調(diào)本國人與外國人同等待遇，主張適當（appropriate）補償，即不是按照被國有化及征收財產(chǎn)的市面價值，而是按照賬面價值（net book value）適當補償。這個精神被寫進了1974年聯(lián)合國大會通過的《建立國際經(jīng)濟新秩序宣言》[16]以及同年聯(lián)合國《國家經(jīng)濟權(quán)利和義務(wù)憲章》之中。本來，發(fā)展中國家實行國有化及征收也有社會和經(jīng)濟改革的意義。如果實行充分的補償，有可能會使國有化及征收的社會經(jīng)濟效益被補償所抵消。

　　但是20世紀70年代以來，很多發(fā)展中國家開始轉(zhuǎn)變投資政策，對國際投資采取了歡迎和鼓勵政策，并且隨著國內(nèi)物權(quán)法以及相關(guān)法制的完善健全，也開始接受關(guān)于國有化及征收的合法和正當程序的觀念。另一方面，發(fā)達國家也對發(fā)展中國家的某些要求表示了一定程度的理解。發(fā)達國家和發(fā)展中國家關(guān)系得到一定的緩和，其具體成果就是簽署關(guān)于保護國際投資的雙邊協(xié)定或多邊條約，在其中對國際投資實行國有化及征收的理由、法律程序以及補償標準和方法等進行了妥協(xié)。在1981年《伊斯蘭組織促進、保護和保障成員國問投資的協(xié)議》中就采納了“及時、充分和有效”標準。1989年《東南亞聯(lián)盟保護和促進投資協(xié)議》采納了“充分”標準。

　　而1981年《阿拉伯資金投資協(xié)議》則采納了“公平的賠償”標準。[17]

　　隨著國際投資的國有化及征收方面國際合作的發(fā)展，1985年世界銀行漢城年會通過了《多邊投資擔保機構(gòu)公約》（“漢城公約”）。該公約建立了多邊投資擔保機構(gòu)，承包包括國有化和征收在內(nèi)的措施的風(fēng)險。發(fā)展中國家也廣泛參加了該機構(gòu)。這一方面使得發(fā)展中國家由于參加國際投資擔保機制提高了信用度，有利于更好地吸收國際投資，另一方面也使得發(fā)展中國家開始完善物權(quán)法制度。

　　四、國有化及征收與中國物權(quán)法

　　中國雖然還沒有制定《物權(quán)法》，但是物權(quán)在中國能夠得到充分的法律保護是確定無疑的。

　　經(jīng)過10余年的學(xué)術(shù)研究和論戰(zhàn)，中國的民法學(xué)界已經(jīng)在許多物權(quán)法法律問題方面取得了豐碩的成果，包括國有化及征收方面。這也體現(xiàn)在中國相關(guān)法律的發(fā)展變化之中。這為中國明確國際投資的法律地位創(chuàng)造了條件。中國關(guān)于國際投資的國有化及征收的法律規(guī)定主要有以下幾個方面。

　　第一，憲法。以往中國的憲法沒有關(guān)于國有化及征收的規(guī)定。也就是說在實行國有化及征收時并無憲法依據(jù)。2004年中國對1982年憲法實行了第4次修改，將原有的“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征用”的規(guī)定改為“國家為了鞏固利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用，并給予補償”。[18]在這里征收是新加上的，并與征用相并列，并且強調(diào)了補償?shù)脑瓌t。該規(guī)定對于外商投資來說則意味著，它們在投資中形成的土地使用權(quán)、占有權(quán)以及用益權(quán)等被征收或者征用中得到補償將有憲法依據(jù)。原有的“國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產(chǎn)的所有權(quán)”和“國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)的繼承權(quán)”的規(guī)定，改為“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”、“國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)”和“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用，并給予補償”。[19]這里的私有財產(chǎn)是中國公民的財產(chǎn)。但是可以根據(jù)國民待遇的原則將其引申到外國當事人在中國的財產(chǎn)上。并且，物權(quán)法保護只有無因性。在中國已經(jīng)加人WTO的今天，如果對外國當事人在中國的財產(chǎn)不能實行與中國當事人財產(chǎn)同等的保護，將背離國際慣例和中國入世的承諾。因此，該規(guī)定是完全可以適用到外商投資企業(yè)的國有化及征收的保護上的。

　　第二，特別法�！吨腥A人民共和國外資企業(yè)法》規(guī)定“國家對外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇�，并給予相應(yīng)的補償”。[20]《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定：“國家對合營企業(yè)不實行國有化和征收。在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇�，并給予相應(yīng)的補償。”[21]關(guān)于這些規(guī)定，首先，它們都確立了不實行國有化和征收的原則。國有化沒有規(guī)定任何例外，表明中國實行的是徹底的非國有化。但是國有化作為最后手段，在未來中國經(jīng)濟發(fā)展和體制改革有必要的場合還是有其存在的必要性。否則對國內(nèi)企業(yè)實行國有化，對外商投資企業(yè)不實行國有化，會造成內(nèi)外差別待遇。非國有化的初衷是打消外國投資方對國有化的疑慮，以便更多地吸收外國投資�，F(xiàn)在這個目的已經(jīng)達到了。因此可以在適當時機在國有化問題上作出適當?shù)囊?guī)定。其次，它們都規(guī)定了可以根據(jù)杜會公共利益的需要實行征收的例外。這里并沒有征用，因此對外商投資企業(yè)不適用對中國公民的征用制度，體現(xiàn)了外商投資企業(yè)的超國民待遇。但是對于實行征收的理由規(guī)定的“社會公共利益”而不是“公共利益”，不但與憲法規(guī)定不一致，而且還會產(chǎn)生解釋上的歧義。到底“社會”和“公共”是什么關(guān)系？“社會公共利益”是否包括國家利益？最后，規(guī)定了補償。但是補償?shù)臉藴蕜t沒有規(guī)定。如果中國的民法典或物權(quán)法制定出來，可能這個問題能夠得到解決。但是還得和中國與外國簽訂的有關(guān)條約和協(xié)定的規(guī)定相協(xié)調(diào)。

　　第三，對臺灣同胞投資的特別規(guī)定。《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》規(guī)定：“國家對臺灣同胞投資者的投資不實行國有化和征收。在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對臺灣同胞投資者投資可以依照法律程序?qū)嵭姓魇�，并給予相應(yīng)的補償�！盵22]該法的實施細則更加明確具體地規(guī)定補償?shù)臉藴屎头绞健！把a償相當于該投資在征收決定前一刻的價值，包括從征收之日起至支付之日止按合理利率計算的利息，并可以依法兌換外匯、匯回臺灣或者匯往境外�！盵23]這實際上已經(jīng)采用了發(fā)達國家主張的充分、有效的原則，體現(xiàn)了對臺灣同胞投資的特殊政策。這也許是政策上的需要，并且一旦授予的權(quán)利要收回必須要有充分的理由，否則還會帶來負面的影響，因此不宜取消�？梢圆扇“哑渌�外商投資企業(yè)的保護標志也拔高到對臺商的保護標準上。

　　可見中國在國際投資的國有化及征收的法律規(guī)定方面有了很大的進展。這也是中國在21世紀最初幾年吸收海外投資方面取得很大成果的法制基礎(chǔ)。[24]但是現(xiàn)行體制的最大缺憾是法律體系的不完整，即在憲法和特別法之間沒有民法典或作為基本法的物權(quán)法。當然，有了憲法規(guī)定，就為民法典或物權(quán)法的相應(yīng)規(guī)定的制定打下了基礎(chǔ)。

　　在國際條約方面，中國與主要發(fā)達國家以及很多發(fā)展中國家均簽署有保護投資雙邊協(xié)定。

　　現(xiàn)在總數(shù)已經(jīng)達到106個。它們分為兩類。其一是中國與發(fā)達國家之間的保護投資協(xié)定，比如典型的規(guī)定是《中國和日本關(guān)于鼓勵和保護相互投資協(xié)定》，它規(guī)定“締約任何一方國民和公司的投資財產(chǎn)和收益，在締約另一方境內(nèi)，只有為了公共利益，依照法律和法規(guī)，是非歧視性的并給予補償，方可被采取征收、國有化或其他類似效果的措施。”“本條第二款所述的補償，應(yīng)使該國民和公司處于未被采取本條第二款所述的征收、國有化或其他類似效果的措施時相同的財政狀況。補償不得遲延。補償應(yīng)能有效地兌換和自由轉(zhuǎn)移，兌換和轉(zhuǎn)移時所使用的外匯兌換率按確定補償價款之日使用的有效兌換率�！薄熬喖s任何一方國民和公司，當其投資財產(chǎn)和收益被采取征收、國有化或其他類似效果的措施時，有權(quán)就這些措施和補償?shù)膬r款，根據(jù)采取這些措施的締約另一方的有關(guān)法律和法規(guī)，請求或接受該締約另一方有管轄權(quán)的法院的審理，向有權(quán)限的行政機關(guān)提出申訴。”[25]這些規(guī)定實際上規(guī)定了無差別原則、有效原則和法律補救程序，但是并沒有規(guī)定充分的補償。其二是中國與發(fā)展中國家之間的投資保護協(xié)定，比如《中華人民共和國與古巴的投資保護協(xié)定》則規(guī)定了等同于《臺灣同胞投資保護法》的充分補償?shù)膬?nèi)容。這種規(guī)定對中國沒有實際損害，因為發(fā)展中國家很少有能力到中國投資。而發(fā)展中國家是中國企業(yè)向海外投資的潛在地域，所以這種規(guī)定應(yīng)該說對中國一方更為有利。

　　注釋：

　�、馘X明星：“近現(xiàn)代物權(quán)法的發(fā)展趨勢與我國物權(quán)法的制定”

　　②何力：《國際經(jīng)濟法論》，上海人民出版社2002年版，第294～296頁。

　�、蹍⒁娫鴳c敏主編《法學(xué)大辭典》“國有化”詞條，上海辭書出版社1998年版，第901～902頁。

　�、堍醄日]田煙茂二郎：《國際法》（下），東信堂1991年版，第31～32頁。

　�、菀γ锋�(zhèn)主編：《國際經(jīng)濟法概論》（修訂版），武漢大學(xué)出版社1999年版，第389頁。

　�、轠日]我妻榮：《新訂物權(quán)法》，巖波書店1983年版，第5頁。

　�、咭姟斗▏�人權(quán)宣言》第17條。

　�、辔餀�(quán)法體系由民法典或物權(quán)法基本法、關(guān)于物權(quán)的特別法、關(guān)于物權(quán)的法令等所構(gòu)成。參見梁彗星：“關(guān)于中國物權(quán)法的起草”。

　�、釳atthias Herdegen，Internationales wirtschaftsrecht，2 Aufl.，Verlag C H.   Beck，Munchen 1995.轉(zhuǎn)引自[日]山內(nèi)惟介等譯日文版《國際經(jīng)濟法》，中央大學(xué)出版部1999年版，第238～239頁。

　　[11]比如《德意志聯(lián)邦共和國基本法》第14條。

　　[12]雷蓋伯（Gebhard Rehm），劉暢譯：“德國物權(quán)法的發(fā)展”

　　[13]Matthias Herdegen，Internationales Wirtschaftsrecht，2 Aufl.，Verlag C H. Beck，Munchen 1995.轉(zhuǎn)引自[日]山內(nèi)惟介等譯日文版《國際經(jīng)濟法》，中央大學(xué)出版部1999年版，第260～261頁。

　　[14]Matthias Herdegen，Intemationales wirtschaftsrecht，2 Aufl.，Verlag  C.H.Beck，Munchen 1995.轉(zhuǎn)引自[日]山內(nèi)惟介等譯日文版《國際經(jīng)濟法》，中央大學(xué)出版部1999年版，第260～261頁。

　　[15]參見王貴國：《國際投資法》，北京大學(xué)出版社2001年版，第216頁。

　　[16]1974年聯(lián)合國《建立國際經(jīng)濟新秩序宣言》第2條第2款。

　　[17]參見王貴國：《國際投資法》，北京大學(xué)出版社2001年版，第228～230頁。

　　[18][19]《中華人民共和國憲法》第10條第3款第13條。

　　[20]2000年修改的《中國人民共和國外資企業(yè)法》第5條。

　　[21]2001年修改的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第2條。

　　[22]1994年《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》第4條。

　　[23]《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法實施細則》第24條。

　　[24]中國在2002年和2003年連續(xù)兩年成為世界上接受外國直接投資最多的國家。

　　[25]1988年《中華人民共和國和日本關(guān)于鼓勵和保護相互投資協(xié)定》第5條。